ALERT PRAWNY - Zgromadzenie w sp. z o.o. przez Internet

Weszła w życie ustawa z dnia 19 lipca 2019 r. o zmianie ustawy — Kodeks spółek handlowych, która wprowadza możliwość odbywania się zgromadzeń wspólników w spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością przez Internet. 

Zgodnie z nowo dodanym art. 234 (1) Kodeksu spółek handlowych umowa spółki może dopuszczać udział w zgromadzeniu wspólników przy wykorzystaniu środków komunikacji elektronicznej, co obejmuje w szczególności: 

1) transmisję obrad zgromadzenia wspólników w czasie rzeczywistym; 

2) dwustronną komunikację w czasie rzeczywistym, w ramach której wspólnicy mogą wypowiadać się w toku obrad zgromadzenia wspólników, przebywając w miejscu innym niż miejsce obrad zgromadzenia wspólników; 

3) wykonywanie osobiście lub przez pełnomocnika prawa głosu przed lub w toku zgromadzenia wspólników. 

W przypadku, gdy umowa spółki dopuszcza udział w zgromadzeniu wspólników przy wykorzystaniu środków komunikacji elektronicznej, udział wspólników w zgromadzeniu wspólników może podlegać jedynie wymogom i ograniczeniom, które są niezbędne do identyfikacji wspólników i zapewnienia bezpieczeństwa komunikacji elektronicznej. 

Inaczej będzie także wyglądał protokół z takiego zgromadzenia – zgodnie z dotychczasową regulacją każdy obecny na zgromadzeniu wspólnik powinien podpisać tzw. listę wspólników, pod którą podpisywał się także przewodniczący zgromadzenia. Obecnie tylko do protokołu z „tradycyjnego” zgromadzenia dołącza listę obecności z podpisami uczestników zgromadzenia wspólników. Do protokołu ze zgromadzenia, które odbyło się przy wykorzystaniu środków komunikacji elektronicznej dołącza się listę wspólników głosujących przy wykorzystaniu tych środków, jednak podpisy uczestników takiego zgromadzenia wspólników nie są wymagane.

Aleksandra Dalecka

adwokat

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl 

Odpowiedzialność przewodniczącego zgromadzenia za protokół

Zgromadzenia Wspólników spółki z ograniczoną odpowiedzialnością podlegają obowiązkowi protokołowania. Jest to jeden z elementów stanowiących potwierdzenie odbycia się Zgromadzenia Wspólników, zwołanie w sposób prawidłowy lub nie Zgromadzenia, podjęcia uchwał na danych Zgromadzeniu.
 

Jedną z pierwszych czynności podczas Zgromadzenia Wspólników jest właśnie dokonanie wyboru Przewodniczącego i protokolanta, który przedmiotowy protokół sporządzi. W praktyce zdarzyć się może, że ta sama osoba będzie wykonywała funkcję przewodniczącego i protokolanta. Choć funkcja przewodniczącego kojarzy się z posiadaniem władzy na zgromadzeniu, to jednak sprowadza się ona jedynie do czuwania nad porządkiem obrad i zachowania zgodności z przepisami prawa i postanowieniami umowy Spółki, by ważność danego Zgromadzenia i podejmowanych na nim decyzji została zachowana.

Ustawodawca co prawda nie uregulował w ramach kodeksu spółek handlowych kto może zostać wybrany na Przewodniczącego Zgromadzenia Wspólników, jednak zarówno w praktyce jak  i w doktrynie przyjęło się, iż funkcję tę może pełnić każda osoba – zarówno wspólnik jak i osoba trzecia, nie związana ze Spółką. Dodatkowo funkcja ta może być pełniona przez członka Zarządu czy też nawet Prezesa Zarządu, którzy są wyłączeni od możliwości reprezentowania wspólnika na Zgromadzeniu Wspólników. Oczywiście nie wyklucza to możliwości ograniczenia tych kwestii w statucie Spółki.

Jeżeli chodzi o tryb wyboru Przewodniczącego Zgromadzenia, to w tym zakresie powinien być zastosowany art. 247 § 2, który w swej treści stanowi, iż tajne głosowanie zarządza się przy wyborach oraz nad wnioskami o odwołanie członków organów spółki lub likwidatorów, o pociągnięcie ich do odpowiedzialności, jak również w sprawach osobowych. Poza tym należy zarządzić tajne głosowanie na żądanie choćby jednego ze wspólników obecnych lub reprezentowanych na zgromadzeniu wspólników. Zasadność stosowania tego postanowienia jest oczywista, gdyż dokonuje się wyboru o charakterze osobowym, więc głosowanie w tym przedmiocie powinno mieć charakter tajny.

Na podstawie art. 248 k.s.h. można dojść do konstatacji, że protokół stanowi obowiązkowy element związany ze Zgromadzeniem Wspólników, gdyż to właśnie w jego treści zawarte są podjęte przez wspólników uchwały. Dodatkowo protokoły stanowią księgę protokołów, której przeglądanie stanowi uprawnienie każdego ze wspólników Spółki. 

Protokół może zostać sporządzony przez protokolanta w formie pisemnej lub też może zdarzyć się sytuacja kiedy to protokół ze Zgromadzenia Wspólników będzie przybierał formę aktu notarialnego, gdyż zostanie on sporządzony przez notariusza. Sytuacja, kiedy to notariusz jest podmiotem sporządzającym protokół Zgromadzenia Wspólników tyczy się bezpośrednio podejmowanej uchwały, zaś protokół sam może zostać sporządzony w zwykłej formie pisemnej. Jednakże przyjmuje się w praktyce, że sporządzenie przez notariusza protokołu uchwał wiąże się z taką samą formą nadaną protokołowi przebiegu zgromadzenia. Protokół uchwał może być "wpleciony" w protokół przebiegu (Kodeks Spółek Handlowych – Komentarz, A. Kidyba). Z reguły jednak oddzielnie są protokołowane podjęte uchwały od protokołu przebiegu, w którym występuje odesłanie do treści uchwał poza protokołem przebiegu. W przypadku sporządzenia przez notariusza protokołu, wnosi się do niego o załączenie danego protokołu do księgi protokołów.

Elementami, które zawarte powinny zostać w protokole ze Zgromadzenia Wspólników, zgodnie z art. 248 § 2 są: 

1. stwierdzenie prawidłowości zwołania Zgromadzenia Wspólników i jego zdolności do powzięcia uchwał;
2. wymienienie uchwał podjętych w ramach obrad danego Zgromadzenia Wspólników;
3. liczba głosów oddanych za każdą uchwałą
4. zgłoszone ewentualnie sprzeciwy.

Ponadto, dołączona powinna zostać lista obecności z podpisami uczestników Zgromadzenia wspólników. Natomiast dowody zwołania Zgromadzenia powinny zostać dołączone już do samej księgi protokołów, a zobowiązany w tym zakresie jest Zarząd Spółki. W przypadku odmowy podpisania przez wspólnika listy obecności na Zgromadzeniu Wspólników, pomimo jego faktycznej obecności, można przyjąć za zasadne dokonanie na liście obecności wzmianki sporządzonej przez Przewodniczącego Zgromadzenia lub protokolanta o faktycznej obecności danego wspólnika oraz odmowie podpisania listy obecności i jej powodach. Przykładami zastępowania podpisu jest art. 79 k.c. czy też 330 k.p.c.

 

Zgodnie z dyspozycją art. 248 § 1 k.s.h. protokół zawierający w swej treści uchwały podjęte przez Zgromadzenie Wspólników, powinien zostać podpisany co najmniej przez przewodniczącego oraz protokolanta.

 

Zaznaczyć należy, iż protokół stanowi zgodnie z art. 245 k.p.c. dowód prywatny, w wyniku czego przewodniczący składając na protokole swój podpis zaświadcza, iż miały miejsce okoliczności i zdarzenia w protokole spisane, podjęte zostały uchwały o treści w protokole zawartej. Protokół nie ma waloru dokumentu urzędowego, przez co nie ma tu zastosowania domniemanie prawdziwości jak przy dokumencie urzędowym. W doktrynie podkreślane jest, że w takich sytuacjach dokumenty prywatne korzystają z domniemania autentyczności oraz domniemania, że osoba która podpisała dany dokument, złożyła oświadczenie w nim zawarte. W takim przypadku oceny dokonuje sąd na podstawie swobodnej oceny dowodu(Kodeks Postępowania Cywilnego – Komentarz, Małgorzata Manowska).

 

Odpowiedzialność Przewodniczącego za treść protokołu, nie jest zapewne kwestią iluzoryczną, gdyż może dojść do sytuacji kiedy to osoba poszkodowana będzie także wzywała Przewodniczącego Zgromadzenia do naprawienia wyrządzonej szkody, np. wzywanie jak najszerszego katalogu osób przez poszkodowanego do naprawienia szkody, zarzucanie także Przewodniczącemu, który stwierdza

w protokole prawidłowość zwołania Zgromadzenia, że nie doszło do prawidłowego zwołania przez co prawa jednego ze wspólników zostały ograniczone. Można także wyobrazić sobie sytuację, gdy wspólnik w obronie swoich praw, lecz nie posiadający wykształcenia prawniczego ani profesjonalnego pełnomocnika, w drodze powództwa o uchylenie uchwały Zgromadzenia Wspólnego, przewidzianego w art. 249 k.s.h., z ostrożności procesowej pozwie nie tyko Spółkę ale także Przewodniczącego Zgromadzenia, na którym przedmiotowa uchwała została podjęta.

 

Jednakże wówczas podmiotem ponoszącym odpowiedzialność jest jednak Spółka, gdyż zgodnie z charakterystyką spółek handlowych kapitałowych odpowiedzialność za zobowiązania Spółki ponosi sama Spółka, a nie wspólnicy. W przypadku spółki z ograniczoną odpowiedzialnością wyrażone to zostało w art. 151 § 4 wspólnicy nie odpowiadają za zobowiązania spółki. To w wyniku takich postanowień przecież ustawodawca przewiduje powołanie Zarządu Spółki, który jak wskazuje art. 201 § 1 k.s.h. Zarząd prowadzi sprawy spółki i reprezentuje spółkę.

 

Można więc dostrzec, że co do zasady odpowiedzialność w zakresie postępowań wszczętych bezpośrednio na podstawie postanowień kodeksu spółek handlowych może dotyczyć właśnie odpowiedzialności Spółki sensu largo. Natomiast nie wyłącza to możliwości dochodzenia w stosunku do Przewodniczącego Zgromadzenia Wspólników, odpowiedzialności cywilnoprawnej na gruncie postanowień ogólnych kodeksu cywilnego, tj. powołując się na zasadę ogólną odpowiedzialności odszkodowawczej wyrażoną w art. 415 k.c. kto z winy swej wyrządził drugiemu szkodę, obowiązany jest do jej naprawienia. W takim przypadku, w sytuacji gdy w wyniku sporządzenia nierzetelnego protokołu, który w związku ze swą treścią wyrządza wspólnikowi bądź osobie trzeciej szkodę, można uznać, że może ona dochodzić odszkodowania od Przewodniczącego Zgromadzenia Wspólników na zasadach ogólnych. Pamiętać jednak należy, że w takim przypadku muszą zaistnieć następujące okoliczności:

1. zdarzenie szkodzące;
2. wina szkodzącego;
3. szkoda;
4. adekwatny związek przyczynowo – skutkowy między szkodą a zdarzeniem, które ja wywołało.

 

Brak zaistnienia powyższych przesłanek uniemożliwi dochodzenie roszczenia odszkodowawczego na gruncie art. 415 k.c. Należy jeszcze pamiętać, co istotne, że ciężar dowodu w zakresie wykazania tych przesłanek spoczywa na poszkodowanym, który zgodnie z art. 6 k.c. wywodzi z danych okoliczności dla siebie skutki prawne.

W związku z powyższym uznać można, iż nie budzi zastrzeżeń brak regulacji i określenia wprost odpowiedzialności Przewodniczącego Zgromadzenia, który w wyniku wyboru przez wspólników Spółki sprawuje daną funkcję w ramach Zgromadzenia Wspólników.

Jednakże, w związku z zaświadczaniem Przewodniczącego Zgromadzenia o prawdziwości sporządzonego protokołu dotrzeć można możliwość poniesienia przez Przewodniczącego Zgromadzenia odpowiedzialności karnej. Kwalifikacja prawna jakiej może podlegać nierzetelna działalność Przewodniczącego Zgromadzenia może zostać zidentyfikowana z treścią art. 296 k.k., który przewiduje przestępstwo wyrządzenia szkody w obrocie gospodarczym, zaś sporządzony protokół podpisany przez Przewodniczącego, zawierający podjęte uchwały ma zdecydowanie znaczenie gospodarcze.

Podsumowując, protokół jest istotnym elementem związanym ze Zgromadzeniem Wspólników, który stanowi potwierdzenie jego odbycia i podjętych w ramach jego obrad decyzji. Przewodniczący Zgromadzenia podpisując dany protokół zaświadcza, że treść w nim zawarta miała miejsce podczas Zgromadzenia Wspólników, jednakże może zostać to twierdzenie obalone. Mają na uwadze możliwość poniesienia odpowiedzialności nie tylko cywilnoprawnej ale także karnej, Przewodniczący Zgromadzenia powinien rzetelnie i uważnie wykonywać swoje zadania związane z przewodnictwem danego Zgromadzenia Wspólników i kontrolować proces sporządzania protokołu. W praktyce zdarza się, że przygotowywany jest wstępny projekt protokołu, jednakże nie powinien on być wypełniony i gotowy do podpisania jeszcze przed odbyciem się Zgromadzenia Wspólników, gdyż działanie takie jest niebezpieczne dla obrotu gospodarczego i budziłoby wiele wątpliwości oraz zastrzeżeń.

Anna Dudkiewicz

prawnik

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

 

 

Jak zawrzeć umowę (najmu) ze spółką cywilną?

Spółka cywilna jest to umowa cywilnoprawna, uregulowana w kodeksie cywilny, nie będąca spółką w rozumieniu przepisów kodeksu spółek handlowych. Zgodnie z dyspozycją art. 860 k.c. § 1 przez umowę spółki wspólnicy zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego przez działanie w sposób oznaczony, w szczególności przez wniesienie wkładów. Sama spółka nie posiada osobowości prawnej, przez co nie może być podmiotem praw i obowiązków, nie może zawierać zobowiązań i być pozywana. Powyżej wymienione atrybuty prawne posiadają wspólnicy spółki cywilnej.

Spółka cywilna jest szczególnego rodzaju umową, gdyż to jej wspólnicy w sposób nieograniczony ponoszą odpowiedzialność za zobowiązania spółki, która ma charakter solidarny. W przypadku zawierania umowy ze spółką cywilną, stroną takiej umowy nie będzie sama spółka lecz jej wspólnicy. W związku z tym w komparycji umowy nie zostanie wpisana firma spółki wraz z określeniem jej formy prawnej, ale wspólnicy wraz z zaznaczeniem, iż są oni wspólnikami spółki cywilnej XY.

Przez umowę spółki cywilnej wspólnicy tejże zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego, w wyniku czego często sami posiadają działalność gospodarczą. Wówczas oznaczenie działalności gospodarczej w treści umowy również może mieć miejsce. Dzięki wpisaniu numeru NIP, REGON czy PESEL druga strona umowy zabezpiecza się, na wypadek konieczności dochodzenia roszczeń przeciwko wspólnikom, których dokładne oznaczenie może znacznie to ułatwić.

Sama spółka cywilna, choć nie podlega obowiązkowi rejestracji w KRS, jak ma to miejsce w przypadku spółek prawa handlowego, to jednak podlega rejestracji w CEiDG, posiada także numer REGON oraz NIP. To świadczy o tym, iż mimo braku osobowości prawnej, spółka cywilna jest uczestnikiem obrotu gospodarczego.

W związku z obowiązkami przewidzianymi w ustawie o swobodzie działalności gospodarczej w odniesieniu do przedsiębiorców, za których ustawa zgodnie z art. 4 ust. 2 uznaje także wspólników spółki cywilnej, sama spółka może w związku z prowadzoną przez jej wspólników działalnością gospodarczą wystawiać faktury. Wynika to również z uznania, iż spółka cywilna jest podatnikiem podatku od towarów i usług, a jak stwierdził w 2015 roku NSA, spółka cywilna jest również podatnikiem według przepisów akcyzowych (por. uchwałę składu 7 sędziów NSA z 14 grudnia 2015 r., I GPS 1/15).

W przypadku zawierania umowy najmu, ważną kwestią jest zgodnie z powyższym, iż wynajmującym będą wspólnicy, a nie sama spółka, która nie posiada osobowości prawnej, przez co nie może być stroną zobowiązania. Co istotne jednak, należy wskazać, że podane osoby są wspólnikami określonej spółki cywilnej, co umożliwi dokonywanie rozliczeń z tego tytułu przez samą spółkę. Sam tytuł prawny do lokalu objętego umową najmu powinien opiewać na wspólników spółki cywilnej, gdyż spółka cywilna nie może być podmiotem posiadającym prawo własności. W przypadku wniesienia przez wspólnika wkładu w postaci prawa własności skutkuje to przejściem własności przedmiotu wkładu także na pozostałych wspólników, przez co wspólnik wnoszący wkład nie jest już jego wyłącznym właścicielem, a staje się współuprawnionym wraz z pozostałymi wspólnikami.

Zawierając umowę ze spółką cywilną, roztropnym i pożądanym działaniem jest zebranie wiadomości
w zakresie wszystkich wspólników spółki cywilnej jak i samej umowy spółki cywilnej. Należy pamiętać, że do reprezentacji spółki cywilnej mogą być uprawnieni wszyscy wspólnicy, ale postanowienia samej umowy mogą również to ograniczać poprzez wskazanie wybranych/wybranego wspólników/wspólnika jako uprawnionego do reprezentowania spółki, a więc m.in. zaciągania zobowiązań w imieniu spółki, a dokładnie mówiąc wspólników spółki. W obrocie gospodarczy można zauważyć praktykę żądania przedstawienia umowy spółki przed zawarciem danej umowy celem umożliwienia zapoznania się z jej treścią przez drugą stronę, a także załączanie w formie jednego z załączników zawieranej umowy właśnie umowy spółki cywilnej. Umożliwia to swego rodzaju gwarancję co do zapisów umowy spółki czy wspólników ją zawierających, ale także zabezpieczenie w postaci danych jakie wspólnicy podali w umowie spółki cywilnej w celu identyfikacji swoich osób czy prowadzonych przez siebie działalności gospodarczych.

Podsumowując, spółka cywilna pomimo braku osobowości prawnej uznawana jest jako uczestnik obrotu gospodarczego, z wyraźnym akceptem silnego związku ze wspólnikami takiej spółki i ich bardzo szerokiej odpowiedzialności. Sama spółka cywilna nie jest nigdy podmiotem będącym stroną umowy, jednakże podmiotami takimi są właśnie jej wspólnicy.

Anna Dudkiewicz

prawnik
Zdanowicz i Wspólnicy
Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Czy w Zgromadzeniu Wspólników spółki z o.o. mogą uczestniczyć inne osoby niż wspólnik lub jego pełnomocnik?

Zgromadzenie Wspólników jest jednym z organów spółki z ograniczoną odpowiedzialnością, który może mieć charakter zwyczajny lub nadzwyczajny. Kodeks spółek handlowych wprost w swej treści nie przewiduje katalogu osób mogących brać udział w Zgromadzeniu Wspólników. Jednakże, dokonując literalnej wykładni przepisów można dojść do konstatacji, że uczestnictwo w Zgromadzeniu Wspólników obejmuje przede wszystkim wspólników danej spółki z o. o., którzy są zawiadamiani przez Zarząd Spółki zgodnie z wpisami znajdującymi się w księdze udziałów. 

Dodatkowo, zaproszenie na Zgromadzenie Wspólników mogą uzyskać zastawnik czy użytkownik udziału, w przypadku gdy umowa Spółki przewiduje przyznanie im praw głosu.

Jednakże, nie należy uznawać, że jest to katalog zamknięty uczestników Zgromadzenia Wspólników, gdyż w praktyce często biorą w nim udział jeszcze osoby trzecie np. pracownicy Spółki czy kancelarii świadczącej obsługę prawną danej Spółki, pełniąc w czasie Zgromadzenia Wspólników funkcję protokolanta czy też członka komisji skrutacyjnej. Poparcie takiej praktyki można odnaleźć dokonując analizy przepisów k.s.h. dotyczących Zgromadzenia Wspólników. Przykładowo art. 248 § 4 k.s.h. zawiera w swej treści wymóg podpisania protokołu ze Zgromadzenia Wspólników przez uczestników tego zgromadzenia, a nie wspólników, przez co można dojść o konstatacji, iż nie tylko wspólnicy mogą brać udział
w takim Zgromadzeniu.

 Możliwość uczestniczenia osób nie związanych ze Spółką w jej Zgromadzeniach Wspólników może być uregulowany także, w ramach skorzystania ze swobody kształtowania postanowień umownych, w samej umowie Spółki. Samo ograniczenie może polegać nie tylko na zakazie uczestnictwa, ale również na obowiązku opuszczenia Zgromadzenia Wspólników przez osoby trzecie, powołując się na tajemnice przedsiębiorstwa. 

Możliwość podjęcia takiego działania, pomimo braku owych postanowień w umowie Spółki można także wyprowadzić z postanowień kodeksowych. W art. 212 § 2 k.s.h. ustawodawca zawarł uprawnienie Zarządu, zgodnie z którym Zarząd może odmówić wspólnikowi wyjaśnień oraz udostępnienia do wglądu ksiąg i dokumentów spółki, jeżeli istnieje uzasadniona obawa, że wspólnik wykorzysta je w celach sprzecznych z interesem spółki i przez to wyrządzi spółce znaczną szkodę. Istotne jest jednak, że zastosowanie tego uprawnienia musi zostać oparte na przeświadczeniu, iż w świetle zaistniałych okoliczności faktycznych wspólnik wykorzysta dokumenty lub wyjaśnienia w celach sprzecznych z interesem spółki wskutek czego wyrządzi spółce szkodę. Oczywiście nie dotyczy to drobnej szkody, ale szkody mającej znaczny wymiar dla spółki. Co więcej uzasadniona obawa powinna opierać się na okolicznościach faktycznych, prawnych oraz wiedzy na temat pewnych faktów, które mogą stanowić podstawę takiej uzasadnionej obawy. 

W zaistniałej sytuacji, stosując analogię, można dojść do konstatacji, że skoro ze względu na dobro Spółki, może dojść do ograniczenia uprawnień wspólników wglądu do dokumentów Spółki, to zdecydowanie powołując się na tajemnicę przedsiębiorstwa można prosić o opuszczenie osób trzecich z obrad Zgromadzenia Wspólników. 

Należy oczywiście pamiętać, że istnieje także możliwość przedstawienia do podpisania zobowiązania osób trzecich, uczestników Zgromadzenia Wspólników do zachowania poufności w zakresie informacji, jakie uzyskały w trakcie Zgromadzenia, pod rygorem odpowiedzialności za naruszenie interesów Spółki i narażenie jej na szkodę.

Podsumowując, ustawodawca nie przewiduje zakazu uczestniczenia osób trzecich  w Zgromadzeniu Wspólników, jednakże ograniczenie uczestnictwa w takiej postaci może zostać zawarte w umowie Spółki. Do swego rodzaju zabezpieczenia może dojść także poprzez zobowiązywania osób trzecich do zachowania w tajemnicy informacji powziętych w czasie Zgromadzenia Wspólników, poprzez podpisanie odpowiedniego oświadczenia lub też z powołaniem się na tajemnicę przedsiębiorstwa, skierowanie prośby o opuszczenie obrad Zgromadzenia Wspólników.

Anna Dudkiewicz

prawnik

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Skutki Zgromadzenia Wspólników, które nie zatwierdziło sprawozdania dla mandatu członka zarządu

Zarząd spółki z ograniczoną odpowiedzialnością objęty jest zasadą kadencyjności swojego działania. Kadencja może zostać uregulowana przez wspólników w umowie w sposób dowolny, np. określając kadencję na czas nieoznaczony czy też poprzez wskazanie czasu na jaki powoływany jest zarząd bądź też zastosowanie postanowienia wyrażonego w k.s.h. który zakłada roczną kadencję członków zarządu. Również brak regulacji tej kwestii zakłada stosowanie postanowień ustawowych.

Istotną kwestią jest odróżnienie na gruncie tych rozważań pojęcia kadencji od mandatu, które nie mogą być pojmowane jako tożsame. Kadencja pojmowana jest jako okres pełnienia funkcji członka w zarządzie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. Natomiast pod pojęciem mandatu rozumieć należy swoiste uprawnienie członka zarządu do pełnienia właśnie tej funkcji.

W doktrynie jak i orzecznictwie przyjmuje się, iż co do zasady upływ czasu trwania kadencji i wygaśnięcie mandatu mogą mieć różne umiejscowienie w czasie. Członek zarządu może wykonywać uprawnienia w ramach swojego mandatu krócej, w związku z okolicznościami, określonymi w art. 202 § 4 k.s.h, bądź mandat może trwać dłużej niż sama kadencja. Wpływa na to treść regulacji art. 202 § 1 i 2 k.s.h., który stanowi, iż mandat członka zarządu wygasa wraz z zatwierdzeniem sprawozdania finansowego przez zwyczajne zgromadzenie wspólników.

Oznacza to, iż niezatwierdzenie przez zgromadzenie zwyczajne wspólników spółki z o.o. nie ma wpływu na kadencję członków zarządu, która co do zasady kończy się wraz z końcem roku obrotowego spółki bądź też w innym czasie oznaczonym przez wspólników w umowie spółki. Kwestia zatwierdzenia bądź nie, ma wpływ na wygaśnięcie mandatu członka zarządu, którego ważność jest przedłużona w stosunku do kadencji członka zarządu.

Problem wygaśnięcia mandatu w sytuacji niezatwierdzenia sprawozdania finansowego przez zwyczajne zgromadzenie wspólników jest odrębną kwestią, uregulowaną w powoływanym powyżej art. 202 § 1 i 2 k.s.h. Istnieje jednak spór w doktrynie w zakresie rozumienia sformułowania, zawartego w przytaczanej regulacji, w brzmieniu: „odbycia zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe”.

Art. 202 k.s.h., który reguluje kwestię wygaśnięcia mandatu członków zarządu sp. z o.o. wskazuje, że do wygaśnięcia mandatu dochodzi z dniem odbycia się zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe za dany bądź pierwszy rok obrotowy pełnienia funkcji członka zarządu Istnieje spór w doktrynie w zakresie rozumienia sformułowania, zawartego w regulacji art. 202 § 1 i 2 k.s.h., w brzmieniu: „zgromadzenia wspólników zatwierdzającego sprawozdanie finansowe”.

Przeważające jest stanowisko, reprezentowane m.in. przez prof. Andrzeja Kidybę, które zakłada, że chodzi o zgromadzenie wspólników podczas którego doszło do:

1. zatwierdzenie sprawozdania;


2. niezatwierdzenia sprawozdania, ale głosowania nad nim;

wówczas uznać należy, że doszło do wygaśnięcia mandatu członka zarządu. Natomiast w przypadku gdy nie doszło do podjęcia głosowania, czy też sytuacja, w której w ramach planu obrad zgromadzenia wspólników nie uwzględniono zatwierdzenia sprawozdania finansowego, uznać należy iż do wygaśnięcia mandatu członka zarządu nie doszło.

Spotkać można się także z nieco dalej idącym poglądem na dany temat, który zakłada, iż spełnia warunki zgromadzenia zatwierdzającego sprawozdanie finansowe także zgromadzenie które nie podjęło uchwały w sprawie zatwierdzenia sprawozdania ze względu na brak większości głosów.

Odmiennie stanowisko reprezentuje w doktrynie prof. Andrzej Szumański, który uważa, że do spełnienia przesłanki wyrażonej w art. 202 § 1 i 2 k.s.h. dochodzi jedynie w drodze przyjęcia przez zgromadzenie wspólników uchwały zatwierdzającej sprawozdanie finansowe. Argumentacja tego stanowiska oparta jest na twierdzeniach, że ustawodawca wprost ujął, iż chodzi o zgromadzenie wspólników zatwierdzające a nie rozpatrujące sprawozdanie finansowe spółki. Dodatkowo podnosi się, iż zastosowana została w budowie przepisu koniunkcja, która powoduje obligatoryjność spełnienia przesłanek, w postaci zgromadzenia wspólników oraz zatwierdzenia na nim sprawozdania finansowego, łącznie.

Podsumowując, niezatwierdzenie sprawozdania finansowego przez zgromadzenie wspólników nie ma wpływu na kadencję członka zarządu spółki z o.o. Kwestie te mają wobec siebie stosunek relewantny. Natomiast inaczej jest w zakresie ważności mandatu członka zarządu, którego wygaśnięcie uzależnione jest m.in. od odbycia zgromadzenia wspólników w przedmiocie zatwierdzenia sprawozdania finansowego.

Zdaje się za właściwe uznać przeważające stanowisko doktryny, które uważa za wystarczający fakt odbycia się zgromadzenia mającego zatwierdzić sprawozdanie. Sam ustawodawca wskazuje na wymóg obycia się zgromadzenia zatwierdzającego, co nie wyklucza podjęcia w tym przedmiocie uchwały zarówno pozytywnej jak i negatywnej, a nie zatwierdzenie sprawozdania, czyli podjęcie pozytywnej uchwały. Takie stanowisko zapewnia również możliwość zakończenia przedłużonego czasu trwania ważności mandatu, którego brak jednolitości z czasem kadencji jest dość problematyczny w praktyce. Należy pamiętać, że jeżeli wspólnicy chcą by skład zarządu pozostał niezmieniony, mogą podjąć uchwałę powołującą na nowo dotychczasowych członków zarządu. Należy podkreślić, że jeśli zgromadzenie nie zatwierdziło sprawozdania, oznacza to, że jednak nie do końca akceptowało ono działalność zarządu w poprzednim roku obrotowym, w związku z czym tym bardziej mandat zarządu nie powinien być utrzymany.

Anna Dudkiewicz

prawnik

Kancelaria Zdanowicz i  Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Pełnomocnik na zgromadzeniu wspólników sp. z o.o.

Zgodnie z art. 243 § 1 Kodeksu spółek handlowych wspólnik spółki z ograniczoną odpowiedzialnością na zgromadzeniu wspólników może być reprezentowany przez pełnomocnika. W takim przypadku pełnomocnik jest uprawniony do uczestniczenia i wykonywania prawa głosu na zgromadzeniu z udziałów należących do upoważniającego go wspólnika. Należy jednak podkreślić, że umowa spółki może zawierać postanowienia ograniczające możliwość udziału pełnomocnika w zgromadzeniu wspólników, przy czym w orzecznictwie podkreśla się, że nie jest możliwe całkowite wyłączenie uczestnictwa wspólnika w zgromadzeniu wspólników przez pełnomocnika (wyrok Sądu Apelacyjnego w Gdańsku z dnia 6 czerwca 2013 r., sygn. akt I ACa 225/13). 

Nie ma natomiast przeszkód aby jedna osoba mogła być pełnomocnikiem jednocześnie kilku wspólników na danym zgromadzeniu. Co więcej osoba ta może głosować w różny sposób udziałami każdego z reprezentowanych wspólników. Należy również zgodzić się również z poglądem, że jest możliwe, aby jeden wspólnik ustanowił kilku pełnomocników łącznie z całego pakietu swoich udziałów. Wówczas to albo z treści pełnomocnictwa albo z ustaleń pomiędzy pełnomocnikami będzie wynikał sposób wykonywa prawa głosu. 

Należy jednak pamiętać o ograniczeniach co do osoby pełnomocnika wynikających z art. 243 § 2 Kodeksu spółek handlowych, zgodnie z którym członek zarządu i pracownik spółki nie mogą być pełnomocnikami na zgromadzeniu. 

Pełnomocnictwo uprawniające do reprezentowania wspólnika na zgromadzeniu wspólników powinno być udzielone w formie pisemnej pod rygorem nieważności oraz dołączone do księgi protokołów (art. 243 § 2 Kodeksu spółek handlowych). Takie pełnomocnictwo w swojej treści powinno zawierać zapis, że pełnomocnik jest upoważniony zarówno do udziału w zgromadzeniu jak i do wykonywania prawa głosu na tym zgromadzeniu. 

Warto mieć na uwadze, że pełnomocnik podczas zgromadzenia wspólników ma uprawnienia odpowiadające uprawnieniom wspólnika, co oznacza, że może np. zgłosić sprzeciw w przypadku podjęcia niekorzystnej dla wspólnika uchwały, od którego uzależnione jest prawo do jej późniejszego kwestionowania na drodze postępowania sądowego. Dlatego też niekiedy warto zadbać aby pełnomocnik na zgromadzeniu wspólników był profesjonalistą, który będzie dobrze orientował się w przepisach prawa spółek handlowych.

Artur Stosio
adwokat
Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy
kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Jak powołać oddział w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością?

Definicję oddziału spółki zawiera Ustawa z dnia 2 lipca 2004 roku o swobodzie działalności gospodarczej, zgodnie z którą oddział to wyodrębniona i samodzielna organizacyjnie część działalności gospodarczej, wykonywana przez przedsiębiorcę poza siedzibą przedsiębiorcy lub głównym miejscem wykonywania działalności. Oddział w tym znaczeniu nie posiada podmiotowości prawnej, a jest jedynie wyodrębnioną w oparciu o kryterium lokalizacji częścią działalności gospodarczej przedsiębiorcy. 

Sposób powołania oddziału spółki nie jest uregulowany przepisami prawa, wobec tego w przypadku braku zastrzeżenia w umowie spółki takiego uprawnienia dla któregoś z organów spółki, oddział może być powołany uchwałą zarządu spółki, gdyż w tym wypadku znajdzie zastosowanie zasada domniemania kompetencji zarządu. 

W uchwale powołującej oddział należy wskazać jego nazwę, siedzibę oraz dokładny adres. Warto również oznaczyć jego przedmiot działalności oraz osobę zarządzającą oddziałem, a także wskazać składniki majątku, w które oddział zostanie wyposażony. 

Zgodnie z art. 436 Kodeksu cywilnego firma oddziału osoby prawnej powinna zawierać pełną nazwę tej osoby oraz określenie „oddział”, ze wskazaniem miejscowości w której oddział ma siedzibę.

Utworzenie oddziału podlega wpisowi do Krajowego Rejestru Sądowego, z tym że wpis dokonywany jest przez sąd właściwy dla miejsca siedziby spółki zakładającej oddział. W tym celu, w przypadku zarejestrowanej już spółki, należy złożyć wniosek o zmianę danych spółki w rejestrze przedsiębiorców (formularz KRS-Z3) wraz z wnioskiem o wpis oddziału (formularz KRS-ZA). W związku z tym, że oddział może być pracodawcą odrębnym od spółki, możliwe jest uzyskanie przez oddział własnego NIPu, którym będzie posługiwał się jako płatnik zaliczek na podatek dochodowy oraz składek na ubezpieczenie społeczne. Należy jednak zaznaczyć, iż w zakresie podatku VAT oddział nie jest odrębnym podatnikiem, a w konsekwencji posługuje się NIP spółki. 

Artur Stosio
adwokat
Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy
kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Komu członek zarządu spółki powinien złożyć rezygnację?

W dniu 31 marca 2016 roku Sąd Najwyższy w składzie 7 sędziów podjął uchwałę rozstrzygającą długotrwały spór w doktrynie i orzecznictwie dotyczący adresata rezygnacji składanej przez członka zarządu spółki kapitałowej, który w praktyce powodował trudności w ustaleniu komu należy doręczyć oświadczenie woli o rezygnacji, tak aby rezygnacja została złożona skutecznie.

O rozstrzygnięcie tej kwestii przez Sąd Najwyższy zwrócił się Pierwszy Prezes Sądu Najwyższego wskazując, że w orzecznictwie Sądu Najwyższego i sądów powszechnych zarysowały się trzy dominujące stanowiska, w świetle których w braku odmiennego postanowienia umownego (statutowego) oświadczenie woli członka zarządu spółki kapitałowej o rezygnacji ze sprawowania tej funkcji powinno być złożone:

-jednemu członkowi zarządu lub prokurentowi spółki zgodnie z art. 205 § 2 oraz art. 373 § 2 k.s.h.;

- radzie nadzorczej lub pełnomocnikowi powołanemu w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością uchwałą zgromadzenia wspólników, zgodnie z art. 210 § 1 k.s.h., a w spółce akcyjnej uchwałą walnego zgromadzenia, zgodnie z art. 379 § 1 k.s.h.;

- organowi uprawnionemu do powoływania członków zarządu spółki.

Każde z powyższych stanowisk znajdowało oparcie w orzeczeniach Sądu Najwyższego i sądów powszechnych, co skutkowało brakiem pewności prawa w bardzo istotnej kwestii, która godziła w interesy członków zarządów a także samych spółek. 

Sąd Najwyższy w swojej uchwale (sygn. III CZP 89/15) stwierdził, że rezygnację członka zarządu należy złożyć innemu członkowi zarządu lub prokurentowi spółki, a więc zgodnie z art. 205 § 2 oraz art. 373 § 2 k.s.h. Natomiast gdy jedyny członek zarządu jest zarazem jedynym wspólnikiem spółki oświadczenie to powinno być złożone w formie aktu notarialnego (art. 210 par. 2 k.s.h. oraz art. 379 par. 2 k.s.h.).

Ponadto rozstrzygnął istotną kwestię dotyczącą składania rezygnacji przez jedynego członka zarządu, ostatniego członka zarządu wieloosobowego bądź wszytkach członków zarządu wieloosobowego jednocześnie. W takim wypadku oświadczenie o rezygnacji w formie pisemnej lub wyrażone w postaci elektronicznej powinno być przekazane spółce pod jej adresem (adresem zarządu, adresem do doręczeń) w sposób umożliwiający nadanie mu biegu w celu podjęcia działań, które wymusza rezygnacja, w szczególności zmierzających do obsady zwolnionego miejsca w zarządzie. W tych okolicznościach rezygnacja staje się skuteczna z chwilą doręczenia jej spółce bądź uzyskania możliwości jej odbioru przez spółkę. 

Artur Stosio

adwokat
Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Odpowiedzialność likwidatorów za zobowiązania spółki z ograniczoną odpowiedzialnością

Z dniem 1 stycznia 2016 r. dodano nowy art. 2991 do Kodeksu spółek handlowych (k.s.h.), zgodnie z którym do likwidatorów spółki z ograniczoną odpowiedzialnością odpowiednio stosujemy przepisy o odpowiedzialności członków spółki z ograniczoną odpowiedzialnością za jej zobowiązania. Jeżeli zatem egzekucja przeciwko spółce będącej w likwidacji okaże się bezskuteczna, wówczas likwidatorzy spółki odpowiadają solidarnie za jej zobowiązania. Analogia nie dotyczy likwidatorów ustanowionych przez sąd. 

Osoba, która dochodzi roszczenia przewidzianego w art. 2991 k.s.h. musi wykazać istnienie określonego zobowiązania spółki w czasie, kiedy pozwany był jej likwidatorem, stwierdzonego tytułem egzekucyjnym wydanym na jej rzecz oraz bezskuteczność egzekucji tego zobowiązania przeciwko spółce. 

Z kolei pozwany, jeżeli chce się uwolnić od odpowiedzialności, powinien udowodnić jedną z okoliczności wyłączających odpowiedzialność, określonych w art. 299 §2 k.s.h. Przepis ten również został znowelizowany i do przesłanek egzoneracyjnych dodano: wydanie postanowienia o otwarciu postępowania restrukturyzacyjnego albo o zatwierdzeniu układu w postępowaniu w przedmiocie zatwierdzenia układu. 

Już przed wprowadzeniem wspomnianej nowelizacji k.s.h., stosowano do likwidatorów zasady odpowiedzialności członków zarządu za zobowiązania spółki. Czyniono to na bazie art. 280 k.s.h., który nakazuje stosować przepisy dotyczące członków zarządu do likwidatorów, jak również w oparciu o orzecznictwo, które niestety nie zawsze było jednolite. Zatem wprowadzony nowy przepis art. 2991 k.s.h., który jednoznacznie rozszerza reżim odpowiedzialności za zobowiązania spółki odpowiednio na likwidatorów, stanowi ustawowe uregulowanie wcześniej stosowanych zasad. 

Gabriela Waraszkiewicz 

adwokat 

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy 

kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl 

Zmiany w Kodeksie spółek handlowych w 2016 roku - cz. II

W poprzednim poście (tu) pisaliśmy o zmianach do Kodeksu spółek handlowych związanych z wejściem w życie Prawa restrukturyzacyjnego w dniu 1 stycznia 2016 roku. Wejście w życie kolejnych dużych zmian w Kodeksie spółek handlowych jest przewidziane na dzień 1 kwietnia 2016 roku. Nowelizacja jest kontynuacją zmian wprowadzonych w styczniu 2015 roku. Zmiany dotyczą funkcjonowania spółki jawnej, komandytowej oraz spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. 

Od stycznia tego roku istnieje możliwość zakładania spółek w systemie teleinformatycznym. Natomiast od kwietnia 2016 roku ustawodawca daje nam możliwość nie tylko zawiązywania spółek za pomocą wzorca, możliwa będzie także zmiana umowy spółki, podjęcie uchwały czy rozwiązanie spółki za pomocą systemu teleinformatycznego, ale tylko w przypadku spółki, która została założona przy pomocy wzorca w systemie teleinformatycznym. 

Przeniesienie ogółu praw i obowiązków w spółce osobowej za pomocą wzorca to tylko niektóre ze zmian. Ustawodawca przewidział także możliwość zmiany umowy spółki jawnej przy pomocy wzorca, podjęcie uchwały o zmianie adresu, zatwierdzenie sprawozdania finansowego oraz rozwiązanie spółki jawnej przy pomocy wzorca w systemie teleinformatycznym. Zmiany w zakresie wykorzystanie wzorca dotyczą także spółki komandytowej zgodnie z teścia art. 103 § 2 ksh. 

Kwietniowa nowelizacja przewiduje także duże modyfikacje w zakresie funkcjonowania spółki z ograniczoną odpowiedzialnością założonej przy wykorzystanie wzorca w systemie teleinformatycznym. Od 1 kwietnia 2016 roku wkłady na podwyższenia kapitału zakładowego w spółce, której umowa została zawarta przy wykorzystaniu wzorca umowy, mogą mieć charakter niepieniężny, ale tylko w przypadku, kiedy zmiana umowy dokonywana jest w formie aktu notarialnego - nie ma natomiast takiej możliwości przy zmianie umowy dokonywanej przy wykorzystaniu wzorca. W takim przypadku na pokrycie podwyższonego kapitału można wnieść wyłącznie wkłady pieniężne. Celem tego doprecyzowania jest ograniczenie zmian dokonywanych przy użyciu wzorca tylko do najprostszych rozwiązań.

W odniesieniu do spółek z o. o. zawiązywanych przy wykorzystaniu wzorca umowy udostępnionego w systemie teleinformatycznym przewiduje się wprowadzenie możliwości podjęcia uchwały o zmianie adresu spółki z wykorzystaniem wzorca. W tym zakresie wymagane będzie skorzystanie z wzorca udostępnianego w systemie teleinformatycznym oraz posłużenie się bezpiecznym podpisem elektronicznym z ważnym kwalifikowanym certyfikatem albo podpisem potwierdzonym profilem zaufanym e-PUAP. Ponadto, w spółce z o. o., której umowa została zawarta przy wykorzystaniu wzorca umowy, uchwały wspólników mogą być podejmowane przy użyciu wzorca. Te uchwały nie wymagają formalnego zwołania zgromadzenia wspólników – warunkiem podjęcia tej uchwały jest wykonanie prawa głosu przez wszystkich wspólników. Prawo głosu realizuje się poprzez oświadczenie złożone w systemie teleinformatycznym opatrzone bezpiecznym podopisem elektronicznym weryfikowanym przy pomocy ważnego kwalifikowanego certyfikatu albo podpisem potwierdzonym profilem zaufanym ePUAP. W przypadku spółki z ograniczoną odpowiedzialności, jeżeli podwyższenie kapitału nastąpiło przy użyciu wzorca, to oświadczenie dotychczasowego wspólnika o objęciu nowego udziału lub udziałów lub o objęciu podwyższenia wartości istniejącego udziału oraz oświadczenie nowego wspólnika nie będzie wymagało formy aktu notarialnego. W praktyce wiąże się to ze zmniejszeniem kosztów prowadzenia spółki z ograniczoną odpowiedzialnością. 

Ponadto, podobnie jak w przypadku spółek osobowych, umowa spółki z o.o. może być zmieniona przy wykorzystaniu wzorca w zakresie postanowień zmiennych oraz wprowadza się możliwość podjęcia uchwały o rozwiązaniu spółki z o.o. przy wykorzystaniu wzorca.

Na tym nie koniec zmian w kodeksie spółek handlowych. Od 2015 roku trwają prace nad kolejnym projektem zmiany ustawy. Nie można wykluczyć, iż zmiany te wejdą w życie już w drugiej połowie 2016 roku. Projekt przewiduje duże modyfikacje zwłaszcza w zakresie funkcjonowania spółki z ograniczoną odpowiedzialności. Ograniczenie kapitału zakładowego do symbolicznej kwoty 1 złotych oraz wprowadzenie instytucji testu wierzytelności dla ochrony wierzycieli, to tylko niektóre z dużych zmian zapowiedzianych przez ustawodawcę. 

Katarzyna Kostyła

prawnik

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl 

Skutki przekształcenia sp. z o.o. w sp. komandytową dla wierzycieli sp. z o.o.

Zgodnie z art. 553 § 1 kodeksu spółek handlowych (dalej „ksh”) spółce przekształconej przysługują wszystkie prawa i obowiązki spółki przekształcanej. Powyższe oznacza, że fakt zmiany formy prawnej wykonywania działalności przez spółkę nie jest równoznaczny z jakimkolwiek ograniczeniem jej zobowiązań. Spółka przekształcona staje się stroną umów zawartych przez spółkę przekształcaną, jak również wstępuje w jej miejsce do toczących się procesów sądowych.

Za zobowiązania spółki z o.o. odpowiada spółka całym swoim majątkiem. W sytuacji, gdy egzekucja należności z majątku spółki okaże się bezskuteczna, za zobowiązania spółki odpowiadają solidarnie członkowie jej zarządu, którzy ponoszą tzw. subsydiarną odpowiedzialność za zobowiązania spółki (art. 299 ksh). Odpowiedzialność wspólników spółki z o.o. jest co do zasady wyłączona.

W przypadku natomiast spółki komandytowej, będącej spółką osobową, wobec wierzycieli za zobowiązania spółki co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz), a odpowiedzialność co najmniej jednego wspólnika (komandytariusza) jest ograniczona (art. 102 ksh). Powyższe oznacza, że za zobowiązania spółki komplementariusz odpowiada również majątkiem osobistym, natomiast odpowiedzialność komandytariusza ogranicza się jedynie do wysokości sumy komandytowej, przy czym komandytariusz jest wolny od odpowiedzialności w granicach wartości wkładu wniesionego do spółki (art. 112 § 1 ksh). Zaznaczyć przy tym należy, że to spółka komandytowa w pierwszej kolejności odpowiada za zobowiązania swoim majątkiem, natomiast odpowiedzialność wspólników ma charakter subsydiarny. Powyższe nie zmienia faktu, że wierzyciel może wystąpić z powództwem o zapłatę równocześnie przeciwko spółce jak i jej wspólnikom (solidarnie).

Inną kwestią jest zagadnienie, jak kształtuje się odpowiedzialność osobista byłych członków zarządu sp. z o.o. z art. 299 Ksh po przekształceniu spółki z o.o. w spółkę komandytową. Stopień skomplikowania tego zagadnienia odzwierciedla chociażby fakt, iż spółka z o.o. nie występuje już w obrocie prawnym, nie można względem niej uzyskać wyroku, ani przeprowadzić egzekucji. 

Emilia Bartosiak

prawnik

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Skutki niewypłacalności spółki komandytowej

Spółką komandytową jest spółka osobowa mająca na celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą, w której wobec wierzycieli za zobowiązania spółki co najmniej jeden wspólnik odpowiada bez ograniczenia (komplementariusz), a odpowiedzialność co najmniej jednego wspólnika (komandytariusza) jest ograniczona (art. 102 k.s.h.). Do spółki komandytowej stosuje się odpowiednio przepisy o spółce jawnej, chyba że ustawa stanowi inaczej (103 k.s.h.). Można zatem powiedzieć, że spółka komandytowa jest kolejną po spółce partnerskiej „wariacją” spółki jawnej. Spółka komandytowa - podobnie jak spółka jawna - posiada zdolność upadłościową (zarówno likwidacyjną, jak i układową). Podstawową przesłanką upadłości jest oczywiście niewypłacalność spółki. Spółka komandytowa staje się niewypłacalna zarówno wtedy, jeżeli nie wykonuje swoich wymagalnych zobowiązań pieniężnych, jak również wtedy, gdy jej zobowiązania przekroczą wartość jej majątku, nawet wówczas, gdy na bieżąco te zobowiązania wykonuje (art. 11 ust. 1 i 2 p.u.n.). W takiej sytuacji upadłym jest spółka komandytowa, co nie jest równoznaczne z upadłością jej wspólników, gdyż każda spółka osobowa może we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, zaciągać zobowiązania, pozywać i być pozywana (art. 8 § 1 k.s.h.), a także posiada majątek odrębny od majątku wspólników. 

Najbardziej charakterystycznym, a zarazem obligatoryjnym elementem każdej spółki komandytowej jest dualizm sytuacji prawnej oraz odpowiedzialności za zobowiązania spółki jej wspólników. Spółkę komandytową reprezentują komplementariusze, których z mocy umowy spółki albo prawomocnego orzeczenia sądu nie pozbawiono tego prawa. (art. 117 k.s.h.) Mają oni zatem identyczną pozycje, jak wspólnicy spółki jawnej, a co za tym idzie odpowiadają za zobowiązania spółki bez żadnych ograniczeń, całym swoim majątkiem. Z kolei komandytariusze, pozbawieni są prawa do reprezentacji spółki, w zamian z co odpowiadają za zobowiązania spółki wobec jej wierzycieli tylko do wysokości sumy komandytowej (art. 111 k.s.h.). Suma komandytowa bowiem określa górną granicę odpowiedzialności komandytariusza za zobowiązania spółki. Określenie sumy komandytowej należy do obligatoryjnych elementów umowy spółki (art. 105 pkt. 5 k.s.h.) Podlega ona również ujawnieniu w Rejestrze Przedsiębiorców KRS. Kwota ta może być różna dla każdego z komandytariuszy. Komandytariusz jest wolny od odpowiedzialności w granicach wartości wkładu wniesionego do spółki (art. 112 §1 k.s.h.). Zatem odpowiada wobec wierzycieli spółki bezpośrednio i osobiście, ale tylko do kwoty stanowiącej różnicę między sumą komandytową, a rzeczywiście wniesionym do spółki wkładem. Odpowiedzialność wspólników spółki komandytowej jest solidarna wraz ze spółką i pozostałymi wspólnikami odpowiadającymi za jej zobowiązana, co oznacza, że wierzyciel może dochodzić zapłaty całości roszczenia od spółki, od wszystkich wspólników, od niektórych z nich, jak i od jednego wspólnika, a zaspokojenie wierzyciela przez któregokolwiek z dłużników (wspólników lub spółkę) zwalnia pozostałych. (art. 366 § 1 k.c.). Jednakże z uwagi na brzmienie art. 31 § 1 k.s.h odpowiedzialność ta jest zarazem subsydiarna - wierzyciel spółki może prowadzić egzekucję z majątku wspólnika w przypadku, gdy egzekucja z majątku spółki okaże się bezskuteczna. W praktyce wygląda to tak, że w pierwszej kolejności to spółka odpowiada za długi. W konsekwencji wspólnicy odpowiadają za jej długi dopiero wtedy, gdy powstaje bezskuteczność egzekucji z majątku spółki (art. 31 § 1 k.s.h.). Subsydiarność ma zatem pierwszeństwo przed solidarnością. Inaczej mówiąc, zastosowanie zasady subsydiarności wyznacza chwilę, od której odpowiedzialność jest solidarna. Zatem mimo istnienia solidarnej odpowiedzialności wspólników za długi spółki komandytowej nie ma możliwości skutecznego egzekwowania od nich świadczenia, chociaż jest możliwość wniesienia powództwa przeciwko wspólnikowi zanim egzekucja z majątku spółki okaże się bezskuteczna (tak SN w wyroku z dnia 16 czerwca 2010 r. I CSK 453/09, orzeczenie wydane na kanwie spółki jawnej). Potwierdza to również przepis art. 7781 k.p.c. zgodnie z którym tytułowi egzekucyjnemu wydanemu przeciwko spółce jawnej, spółce partnerskiej, spółce komandytowej lub spółce komandytowo – akcyjnej sąd nadaje klauzulę wykonalności przeciwko wspólnikowi ponoszącemu odpowiedzialność bez ograniczenia całym swoim majątkiem za zobowiązania spółki, jeżeli egzekucja przeciwko spółce okaże się bezskuteczna, jak również wtedy, gdy jest oczywiste, że egzekucja ta będzie bezskuteczna. Z przepisu tego ponadto wynika, że nie jest w takiej sytuacji możliwe nadanie klauzuli wykonalności przeciwko komandytariuszowi, gdyż nie ponosi on odpowiedzialności za zobowiązania spółki całym swoim majątkiem. 

Reasumując w przypadku niewypłacalności spółki komandytowej i ogłoszenia jej upadłości w pierwszej kolejności za swoje zobowiązania będzie odpowiadała sama spółka. Jeżeli egzekucja z jej majątku okaże się bezskuteczna, odpowiedzialność będą ponosili jej wspólnicy – komandytariusze do wysokości sumy komandytowej, zaś komplementariusze bez ograniczenia całym swoim majątkiem.

Michał Kaliciński

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl  

Jak sprawdzić czy kapitał sp. z o.o. został wniesiony?

Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością może być utworzona przez jedną albo więcej osób w każdym celu prawnie dopuszczalnym, chyba że ustawa stanowi inaczej (art. 151 § 1 k.s.h.). Kapitał zakładowy spółki z o.o. powinien wynosić co najmniej 5.000 złotych (art. 154 § 1 k.s.h.). Często bywa on nazywany kapitałem założycielskim, ponieważ wnoszony jest przez wspólników jako wkład przy założeniu spółki. Wszystkie wkłady powinny być wniesione jeszcze przed zarejestrowaniem (w przeciwieństwie do spółki akcyjnej). Łączna wartość wszystkich wniesionych do spółki wkładów powinna odpowiadać wysokości kapitału zakładowego. Określenie jego wysokości należy do obligatoryjnych elementów umowy spółki (art. 157 § 1 pkt. 3 k.s.h.). Udział w kapitale zakładowym może być pokryty wkładem pieniężnym lub niepieniężnym (aportem). Sposób wnoszenia wkładu zawsze uzależniony będzie od jego charakteru. Co do zasady wkłady wpłaca się na rachunek spółki w organizacji i z chwilą uznania jej rachunku można stwierdzić, że wkład został wniesiony (tak A. Kidyba, Prawo gospodarcze prywatne). Wniesienie wkładu niepieniężnego będzie polegało na udostępnieniu jego przedmiotu spółce i pozostawieniu go do wyłącznej dyspozycji członków zarządu (art. 158 § 3 k.s.h.). Prawidłowość pokrycia kapitału zakładowego potwierdzają wobec sądu członkowie zarządu (art. 167 § 1 pkt. 2 k.s.h.) składając stosowne oświadczenie, że wkłady na porycie kapitału zakładowego zostały przez wszystkich wspólników w całości wniesione. Ponoszą oni odpowiedzialność za fałszywe dane zawarte w tym oświadczeniu (art. 299 k.s.h.). 

W celu sprawdzenia, czy kapitał zakładowy został wniesiony w całości powinniśmy zajrzeć do Krajowego Rejestru Sądowego. Rejestr jest jawny, a każdy ma prawo dostępu do danych zawartych w Rejestrze za pośrednictwem Centralnej Informacji (art. 8 ust. 1 i 2 ustawy o KRS). Dane które będą nas interesowały to w szczególności akty założycielskie spółki oraz uchwały o zmianie wysokości kapitału zakładowego. W tym celu należy ustalić jaki sąd prowadzi akta rejestrowe interesującej nas spółki, po czym zatelefonować do czytelni akt i podając numer KRS zamówić w czytelni akta rejestrowe. Akta powinno się zamawiać z jedno-dniowym wyprzedzeniem, ale przy odrobinie szczęścia można je dostać „od ręki”. W aktach rejestrowych prowadzonych dla spółki, w dziale 1, znajduje się informacja o wysokości kapitału zakładowego, a jeżeli wspólnicy wnoszą wkłady niepieniężne - zaznaczenie tej okoliczności, z podaniem wartości objętych w zamian za nie udziałów (art. 38 pkt. 8 lit. a ustawy o KRS). Należy zatem sprawdzić, czy znajdują się wspomniane oświadczenia członków zarządu, do których częstokroć dołączane są potwierdzenia przelewów wkładów na kapitał zakładowy (w przypadku wkładów pieniężnych) oraz inne dokumenty potwierdzające wniesienie aportu do spółki (np. akt notarialny przenoszący na spółkę własność nieruchomości). Po analizie tej dokumentacji możemy mieć pewność, że wkłady na kapitał zakładowy zostały wniesione w całości. 

Problem pojawia się wówczas, gdy w aktach rejestrowych brak jest dokumentów potwierdzających faktycznie wniesienie wkładów na kapitał zakładowy, gdyż trzeba wyraźnie podkreślić, że żaden przepis prawa obowiązku załączenia takich dokumentów do akt na spółkę nie nakłada. Wówczas nie mamy środków prawnych aby dokonać sprawdzenia, czy kapitał zakładowy został pokryty w całości (bank nie udzieli nam informacji o stanie środków na rachunku spółki, a wspólnicy spółki również nie mają obowiązku takich informacji udzielać). Można jedynie sprawdzić, czy jeśli spółka miała nabyć nieruchomość aportem, czy odnotowane to zostało w księdze wieczystej tej nieruchomości. 

Pamiętać należy jednak, że niepełne pokrycie kapitału zakładowego może spowodować konieczność podjęcia decyzji o dalszej działalności spółki, jeśli bilans wykazał stratę przekraczającą sumę kapitału zapasowego i rezerwowych oraz połowę kapitału zakładowego (art. 233 § 1 k.s.h.) czy też zgłoszenie wniosku upadłość jeśli majątek spółki nie wystarcza na zaspokojenie bieżących zobowiązań (art. 11 ust. 1 ustawy prawo upadłościowe i naprawcze). 

Michał Kaliciński

Prawnik

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Warunki wypłaty zaliczki na dywidendę

Zgodnie z art. 194 ksh umowa spółki z ograniczoną odpowiedzialnością może upoważnić zarząd do wypłaty zaliczki na poczet dywidendy, jeżeli spółka posiada wystarczające na to środki. Natomiast art. 195 ksh stanowi, że aby dokonać wypłaty zaliczki na dywidendę konieczne jest aby zatwierdzone sprawozdanie finansowe spółki za poprzedni rok obrotowy wykazywało zysk. Zaliczka może stanowić najwyżej połowę zysku osiągniętego od końca poprzedniego roku obrotowego, powiększonego o kapitały rezerwowe utworzone z zysku, którymi w celu wypłaty zaliczek może dysponować zarząd, oraz pomniejszonego o niepokryte straty i udziały własne.

Należy jednak zaznaczyć, że powyższe regulacje mają charakter semiimperatywny, co oznacza, że umowa spółki może przewidywać bardziej surowe warunki wypłaty zaliczki na poczet dywidendy. 

Przepisy kodeksu spółek handlowych przewidują, że na wypłatę zaliczki na dywidendę nie mogą zostać przeznaczone środki stanowiące niewypłacone zyski z lat poprzednich ani kwoty pochodzące z kapitału zapasowego.

Kwota wypłacona tytułem zaliczki na dywidendę podlega potrąceniu z ostateczną kwotą dywidendy ustaloną za dany rok obrotowy, którego dotyczy wypłata na poczet dywidendy. 

Należy podkreślić, iż w przypadku spółki akcyjnej do wypłaty zaliczki na dywidendę konieczna jest również zgoda rady nadzorczej (art. 349 § 1 ksh). 

Podsumowując, można wyróżnić następujące warunki wypłaty dywidendy: 

· umowa spółki przewiduje możliwość wypłaty zaliczki z zysku;

· zatwierdzone sprawozdanie finansowe spółki za poprzedni rok obrotowy wykazuje zysk;

· spółka posiada środki wystarczające na wypłatę zaliczki;

· spółka osiągnęła zysk od końca poprzedniego roku obrotowego;

· zarząd przewiduje wypłatę dywidendy za bieżący rok obrotowy;

· kwota przewidywanej zaliczki nie może przekroczyć połowy zysku osiągniętego do końca poprzedniego roku obrotowego, powiększonego o kapitały rezerwowe utworzone z zysku, którymi w celu wypłaty zaliczek może dysponować zarząd, a pomniejszonego o niepokryte straty i udziały własne.

Artur Stosio

adwokat

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Co to jest i do czego służy spółka celowa (SPV - special purpose vehicle)

Zakładanie spółek celowych jest częstym wymogiem banków w związku z udzielaniem kredytów. Spółka taka ma z reguły ograniczony zakres działalności, nie może się zajmować różnymi projektami, ma na celu rozgraniczenie przeprowadzenia danego projektu od innych projektów gospodarczych realizowanych przez przedsiębiorcę, tym samym ograniczając ryzyko finansowe dla przedsiębiorcy i dla banku. 

Najczęściej jest to spółka z ograniczoną odpowiedzialnością, wyposażona w kapitał i środki by wykonać konkretne zadanie gospodarcze, w większości o charakterze ograniczonym czasem, np. wybudowanie osiedla. Bywa także, że spółką celową jest spółka akcyjna. 

Oprócz ograniczenia ryzyka dla spółki matki czy innych spółek w grupie, ma ona zastosowanie dla ograniczenia ryzyka dla osoby fizycznej prowadzącej działalność gospodarczą, gdyż wówczas co do zasady chroni majątek osobisty takiej osoby w razie bankructwa (z wyjątkami wynikającymi z pełnienia funkcji członka zarządu lub likwidatora SPV).

Oczywiście, żeby taka nowoutworzona z reguły spółka dostała kredyt, jej wspólnicy muszą mieć czystą historię kredytową oraz musi zapewnić istnienie realnych zabezpieczeń kredytu (na majątku swoim lub cudzym). 

Bardzo często spółki celowe są wykorzystywane też przez developerów. Celem jest też oczywiście wydzielenie danego projektu do oddzielnej spółki i ograniczenie w ten sposób w pewnym stopniu roszczeń z tytułu rękojmi i gwarancji, które wówczas mogą być zgłaszane tylko do takiej spółki, przy czym pozostałe spółki w grupie zajmują się innymi zadaniami i nie odpowiadają z oczywistych powodów za zobowiązania spółki budującej z tytułu roszczeń klientów. 

Z punktu widzenia banków udzielających kredytu istotna jest także możliwość zabezpieczenia się na prawach majątkowych i prawach korporacyjnych w spółkach celowych (np. zastaw na udziałach w formule zastawu rejestrowego czy finansowego, co znacznie ułatwia egzekucję). W przypadku braku spółki celowej takie zabezpieczenia na majątku przedsiębiorcy mogłyby de facto sparaliżować jego działalność. Inną sprawą pozostaje kwestia czy banki następczo chętnie egzekwują takie zabezpieczenia.

Jeśli jesteście Państwo zainteresowani przygotowaniem dla Państwa scenariusza prawnego ochrony przed ryzykami prawnymi w inwestycjach, założeniem spółki celowej czy kwestiami podatkowymi związanymi ze spółkami celowymi, zachęcamy do kontaktu. 

Aleksandra Dalecka

adwokat

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Jak przeprowadzić dopłaty w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością?

Warunkiem wstępnym dla nałożenia dopłat na wspólników spółki z ograniczoną odpowiedzialnością jest zapisanie w umowie założycielskiej spółki (lub odpowiednio w akcie założycielskim, gdy spółka była zakładana jednoosobowo) obowiązku wspólników do dopłat w granicach liczbowo oznaczonej wysokości w stosunku do udziału. Bez tego zapisu przeprowadzenie dopłat jest niemożliwe, nawet gdy wszyscy wspólnicy się na to zgadzają. Przeprowadzenie dopłat bez takiego zapisu w umowie spółki rodzi bowiem ryzyko podatkowe, o którym nieco szerzej poniżej. 

Należy zatem w pierwsze sprawdzić, czy umowa (akt założycielski) sp. z o.o. przewiduje obowiązek dopłat. Jeśli nie, należy zwołać Zgromadzenie Wspólników i zmienić tak umowę spółki, uchwałą protokołowaną notarialnie, by znalazł się w niej obowiązek dopłat. Przy czym może to okazać się niemożliwe, gdyż wymaga jednomyślności wspólników jako zmiana zwiększająca ich świadczenia (tak Sąd Apelacyjny w Katowicach, I ACa 1186/02). Pamiętajmy, żeby zmiana taka zaczęła obowiązywać należy ją uprzednio zarejestrować w Krajowym Rejestrze Sądowym. Zatem na tym samym Zgromadzeniu Wspólników nie można jednocześnie zmienić umowy spółki, wprowadzając obowiązek dopłat, jak też nałożyć skutecznie taki obowiązek na wspólników. Pojawia się pytanie, czy uchwała może być warunkowa, tzn. nakładać obowiązek dopłat pod warunkiem zarejestrowania uprzednio uchwalonej zmiany umowy spółki, wprowadzającej dopłaty, ale jest to zagadnienie na odrębny post. 

Jeśli już uporządkowaliśmy nasze sprawy korporacyjne i w umowie spółki pojawił się zapis o dopłatach, należy odbyć Zgromadzenie Wspólników (formalnie lub nieformalnie) i podjąć uchwałę nakładającą taki obowiązek. Uchwała ta, dla większej jasności, powinna też wskazywać termin, w jakim wspólnik ma wnieść dopłaty. Wówczas nie ma ew. sporów, od kiedy należą się odsetki za ewentualne opóźnienie. Jeśli Spółka nie otrzyma od wspólnika dopłaty, wówczas może dochodzić swojego roszczenia na drodze sądowej. Pamiętajmy jednak, że czasem spółka od wspólnika nie otrzyma gotówki tytułem dopłat, gdy wspólnik jest jednocześnie wierzycielem spółki z innego tytułu i dokona potrącenia swojej wierzytelności z wierzytelnością spółki o dopłaty (por. uchwała Sądu Najwyższego z dnia 12 stycznia 2010 roku, III CZP 117/09). 

Dlaczego należy przestrzegać skrupulatnie procedury uchwalania dopłat? Ze względu na ryzyko podatkowe. Pamiętajmy, że zgodnie z art. 12 ust. 4 pkt 11 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych dopłat wnoszonych do spółki, jeśli ich wniesienie następuje w trybie i na zasadach KSH, nie zalicza się do przychodów spółki. Jeśli zaś wniesienie ‘dopłat’ łamało zasady przewidziane w KSH urząd skarbowy może je zakwalifikować jako pożyczki lub darowizny ze wszystkimi wynikającymi stąd konsekwencjami (por. wyrok WSA w Krakowie, I SA/Kr 785/11 z dnia 1 grudnia 2011 roku, wyrok NSA, II FSK 26/06 z dnia 19 grudnia 2006 roku). 

W razie wątpliwości, jak przeprowadzić dopłaty w Państwa spółce, zachęcamy do kontaktu z Kancelarią. 

Aleksandra Dalecka

adwokat

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Przekształcenie jednoosobowej sp. z o.o. w spółkę komandytową

Przepisy kodeksu spółek handlowych przewidują możliwość przekształcenia spółki kapitałowej, jaką jest spółka z ograniczona odpowiedzialnością, w spółkę komandytową. Jednak przekształcenie jednoosobowej spółki z ograniczoną odpowiedzialnością napotyka na pewne trudności natury prawnej i faktycznej, gdyż w przypadku spółki komandytowej konieczne jest współdziałanie co najmniej dwóch wspólników, gdzie jeden z nich będzie komplementariuszem, zaś drugi komandytariuszem. W związku z tym przekształcenie jednoosobowej spółki z o.o. w spółkę komandytową wymaga przeprowadzenia zmian w strukturze korporacyjnej, tak aby finalnie podmiot ten miał dwóch wspólników. 

Takie zmiany mogą zostać dokonane na dwa sposoby. Pierwszym z nich jest zbycie udziałów w spółce z o.o. jeszcze przed dokonaniem przekształcenia, przy czym może być to też jeden udział, na rzecz przyszłego wspólnika spółki komandytowej. W takim wypadku nowy wspólnik uczestniczy w całym procesie przekształcenia, głosując także na zgromadzeniu wspólników w przedmiocie uchwały o przekształceniu. 

Drugim sposobem na wprowadzenie nowego wspólnika do spółki osobowej jest jego przystąpienie do spółki w momencie zawarcia umowy spółki. Wówczas nowy wspólnik bierze udział jedynie w końcowym etapie procesu przekształcenia poprzez podpisanie umowy spółki oraz wniesienie umówionych wkładów. 

Należy także pamiętać, że zgodnie z art. 576 § 1 ksh, uchwała o przekształceniu spółki kapitałowej w spółkę komandytową wymaga zgody osób, które w spółce komandytowej mają być komplementariuszami, wyrażonej w formie pisemnej pod rygorem nieważności. 

Zaznaczamy, że przekształcenie spółki jest dość skomplikowanym procesem i wymaga przygotowania kompletnej dokumentacji, dlatego w razie wątpliwości zachęcamy do kontaktu z Kancelarią. 

Artur Stosio

adwokat

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl 

Przedawnienie roszczeń z art. 299 Ksh przeciwko likwidatorom i członkom zarządu - cz. II

W poprzednim naszym poście (kliknij tutaj) opisałyśmy ogólne zasady rządzące przedawnieniem roszczeń z art. 299 Ksh przeciwko likwidatorom i członkom zarządu. Obecnie przyjrzymy się bliżej, jak ustalany jest przez sąd początek terminu przedawnienia. 

Sąd w każdym przypadku indywidualnie bada jaki w danej sprawie był moment dowiedzenia się przez poszkodowanego o szkodzie i osobie za nią odpowiedzialnej. W różnych stanach faktycznych moment rozpoczęcia biegu przedawnienia może zostać określony odmiennie. Co do zasady ustalenie przesłanki bezskuteczności egzekucji może nastąpić na podstawie każdego dowodu, z którego wynika, że spółka nie posiada majątku pozwalającego na zaspokojenie wierzycieli. Jako przykładowe źródła informacji świadczące o bezskuteczności egzekucji, a tym samym o powstaniu szkody i rozpoczęciu biegu przedawnienia wskazuje się w orzecznictwie i w doktrynie m.in.:

1. postanowienie o oddaleniu wniosku o ogłoszenie upadłości, z tego powodu że majątek dłużnika nie wystarcza na zaspokojenie kosztów postępowania (art. 13 ust. 1 i 2 prawa upadłościowego i naprawczego); 
2. postanowienie o umorzeniu postępowania upadłościowego z tego powodu, że majątek dłużnika w sposób oczywisty nie wystarcza na zaspokojenie kosztów postępowania, przy czym, podobnie jak w punkcie 1 powyżej, wiążąca jest data otrzymania postanowienia przez wierzyciela, a nie data jego wydania przez sąd (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 14 lipca 2014 r., sygn. akt V CSK 30/10); 
3. moment opublikowania w MSiG ogłoszenia o sporządzeniu planu podziału, w sytuacji kiedy wierzyciel w toku postępowania upadłościowego zgłosił swoją wierzytelność (wyrok Sądu Apelacyjnego we Wrocławiu z dnia 1 marca 2012 r., sygn. akt I ACa 37/12); 
4. stwierdzenie, że egzekucja na podstawie kodeksu postępowania cywilnego lub ustawy o postępowaniu egzekucyjnym w administracji, wszczęta przeciwko spółce co do całego jej majątku nie dała rezultatu (wyrok Sądu Apelacyjnego w Warszawie z dnia 25 czerwca 2014 r., sygn. akt VI ACa 1193/12, wyrok Sądu Apelacyjnego w Poznaniu z dnia 8 lutego 2007 r. sygn. akt I ACa 1144/2006); 
5. chwila uzyskania tytułu egzekucyjnego przeciwko spółce, gdy majątek spółki w sposób oczywisty nie wystarcza na zaspokojenie długów (wyrok Sądu Apelacyjnego w Poznaniu z dnia 8 lutego 2007 r., sygn. akt I ACa 1144/2006); 
6. postanowienie komornika o umorzeniu postępowania w trybie art. 824 § 1 pkt 3 k.p.c. (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 10 lutego 2011 r., sygn. akt IV CSK 335/10) 
7. odpis pełny z rejestru przedsiębiorców KRS z którego wynika, że spółka utraciła byt prawny i nie funkcjonuje w obrocie (por. wyrok Sądu Najwyższego z 13 grudnia 2006 r., sygn. akt II CSK 300/06); 
8. wynik zobowiązania spółki do wyjawienia jej majątku w trybie art. 913 i n. k.p.c. przed wszczęciem lub w toku egzekucji prowadzonej przeciwko spółce (wyrok Sądu Apelacyjnego w Warszawie z dnia 25 czerwca 2014 r., sygn. akt VI ACa 1193/12). 

Ze względu na odszkodowawczy charakter odpowiedzialności członków zarządu, na bieg terminu przedawnienia roszczeń z art. 299 k.s.h. nie ma wpływu wszczęcie postępowania upadłościowego, w tym znaczeniu, że nie przerywa ono ani nie zawiesza biegu przedawnienia (wyrok Sądu Apelacyjnego w Katowicach z dnia 28 czerwca 2013 r., sygn. akt V ACa 181/13). Postanowienia wydane w tym postępowaniu, jako stanowiące źródło informacji o powstaniu szkody, mogą być uznane za początek terminu przedawnienia.

Należy zaznaczyć, że niezgłoszenie we właściwym czasie wniosku o ogłoszenie upadłości zadłużonej spółki przez członków jej zarządu może zostać kwalifikowane jako występek określony w art. 586 k.s.h. lub w art. 301 § 3 k.k. Jak wynika z treści wyroku Sądu Najwyższego z dnia 8 marca 2012 r. III CSK 238/11, „Sąd rozpoznający sprawę może na podstawie zebranego materiału faktycznego ocenić zachowanie się pozwanego w omawianym zakresie jako zachowanie się noszące znamiona przestępstwa, gdy powstaje kwestia prawnej kwalifikacji takiego zachowania się jako zdarzenia istotnego dla określenia biegu przedawnienia roszczenia o naprawienie szkody.” W takiej sytuacji, zgodnie z art. art. 4421. § 2.k.c. roszczenie o naprawienie szkody ulega przedawnieniu z upływem lat dwudziestu od dnia popełnienia przestępstwa bez względu na to, kiedy poszkodowany dowiedział się o szkodzie i o osobie obowiązanej do jej naprawienia. Jest to bardzo długi okres przedawnienia jak na prawo cywilne. Może mieć zastosowanie nawet w tych sytuacjach, kiedy już nastąpiłoby przedawnienie według reguł ogólnych. 

Rozbieżne momenty, od których liczony jest termin przedawnienia w znacznym stopniu komplikują ocenę prawną ryzyk w prowadzonych procesach sądowych. W razie wątpliwości, polecamy konsultację z Kancelarią. 

Agata Aksanowska, aplikant adwokacki

Aleksandra Dalecka, adwokat

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Przedawnienie roszczeń z art. 299 ksh - odpowiedzialność członków zarządu i likwidatorów

Członkowie zarządu spółki z ograniczoną odpowiedzialnością odpowiadają solidarnie za jej zobowiązania, jeżeli egzekucja przeciwko spółce okaże się bezskuteczna. Przepis ten stosuje się także odpowiednio do likwidatorów. Dalej piszemy już tylko o członkach zarządu, ale nasze wywody mają też odpowiednie zastosowanie do likwidatorów spółek z ograniczoną odpowiedzialnością.

Artykuł 299 § 2 ksh wskazuje przesłanki egzoneracyjne, czyli takie, których zaistnienie zwalnia członka zarządu z odpowiedzialności za długi spółki. Jeżeli w danej sprawie żadna z nich nie wystąpi, członek zarządu może zostać zobowiązany przez sąd do zaspokojenia wierzyciela spółki z własnego, prywatnego majątku. Jeżeli jednak powództwo zostanie wytoczone przez wierzyciela przeciwko członkowi zarządu po okresie przedawnienia roszczeń, wówczas jeżeli podniesie on w procesie zarzut przedawnienia, będzie mógł się uwolnić od wskazanej odpowiedzialności. 

Generalna reguła przedawnienia dla tego typu roszczeń, zaakceptowana przez nasz wymiar sprawiedliwości jest następująca. Zgodnie z uchwałą Sądu Najwyższego 7 sędziów z dnia 7 listopada 2008 r., sygn. akt III CZP 72/08, do roszczeń wierzycieli spółki z ograniczoną odpowiedzialnością przeciwko członkom jej zarządu mają zastosowanie przepisy o przedawnieniu roszczeń o naprawienie szkody wyrządzonej czynem niedozwolonym. Oznacza to, że przedawnienie następuje z upływem trzech lat od dnia, w którym poszkodowany dowiedział się o szkodzie i o osobie obowiązanej do jej naprawienia. Termin ten nie może być jednak dłuższy niż dziesięć lat od dnia, w którym nastąpiło zdarzenie wywołujące szkodę.

Przede wszystkim zatem należy ustalić kiedy nastąpiło zdarzenie powodujące szkodę i czym w zasadzie owa szkoda jest. Pojecie szkody na gruncie art. 299 ksh zostało zdefiniowane przez Sąd Najwyższy w wyroku z dnia 4 lipca 2013 r., sygn. akt I CSK 646/12, zgodnie z którym: ”Pojęcie szkody w art. 299 k.s.h. rozumiane jest inaczej niż na gruncie art. 361 § 2 k.c. Szkoda objęta tą odpowiedzialnością znajduje wyraz przede wszystkim w obniżeniu potencjału majątkowego spółki na skutek doprowadzenia spółki do stanu niewypłacalności.” Szkoda wierzyciela nierozerwalnie powiązana jest z bezskutecznością egzekucji wobec spółki i w praktyce sprowadza się do pogorszenia możliwości zaspokojenia wierzyciela.

Dla ustalenia daty upływu okresu przedawnienia konieczne jest określenie początkowej daty biegu przedawnienia roszczeń. Zgodnie z brzmieniem art. 4421. § 1.k.c. początkiem biegu trzyletniego terminu przedawnienia jest chwila dowiedzenia się przez poszkodowanego o szkodzie, a zatem moment w którym zdał on sobie sprawę z ujemnych następstw zdarzenia wywołującego szkodę, uzyskał świadomość doznania szkody. Jak wskazał Sąd Apelacyjny w Białymstoku w wyroku z dnia 3 listopada 2011 r., sygn. akt I ACa 447/11 „Przesłanka wiadomości o szkodzie zostaje zrealizowana już w tej chwili, w której poszkodowany wie o istnieniu szkody w ogóle, gdy ma świadomość faktu powstania szkody. (uchwała składu 7 sędziów SN z 11 lutego 1963 r., III PO 6/62, OSNCP 1964/5/87; wyrok SN z 18 września 2002 r., III CKN 597/00, niepubl., wyrok SN z 20 stycznia 2005 r. II CK 358/04, wyrok SA w Poznaniu z 21 marca 2006 r., I ACa 1116/05)”. 

W naszym następnym poście przedstawimy Państwu jak sądy przyjmują moment dowiedzenia się o szkodzie, celem ustalenia początku biegu przedawnienia roszczeń.

Agata Aksanowska, aplikant adwokacki

Aleksandra Dalecka, adwokat

Kancelaria Zdanowicz i Wspólnicy

Kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl

Większość zwykła, bezwzględna i kwalifikowana przy głosowaniu w spółkach

Zgromadzenie wspólników jest organem właścicielskim występującym w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością, chociaż niekiedy nazwa ta stosowana jest do zgromadzenia akcjonariuszy w spółce akcyjnej, co jest tendencją nieprawidłową. Zgromadzenie wspólników - jak sama nazwa wskazuje - wyraża wole wspólników, a więc osób które wniosły do spółki kapitał w postaci swoich wkładów. Nic więc dziwnego, że organ ten podejmuje najważniejsze decyzje w spółce. Wspólnicy podejmują decyzje dotyczące działalności spółki za pomocą uchwał, które zapadają na zgromadzeniu wspólników (art. 227 § 1 ksh). Zgromadzenie wspólników jest ważne, bez względu na liczbę reprezentowanych na nim udziałów (art. 241 ksh). Na zgromadzeniu głosuje się udziałami. Co do zasady wspólnik ma tyle głosów ile udziałów posiada (wyjątek: udziały o różnej wartości nominalnej i tzw. udziały uprzywilejowane). Zgodnie z definicją legalną głosami są głosy „za”, „przeciw” lub „wstrzymujące się” oddane podczas głosowania w sposób zgodny z ustawą lub umową spółki (art. 4 § 1 pkt.9 ksh). 

Wyróżnia się następujące większości głosów: zwykła większość, bezwzględna i kwalifikowana. 

Zwykła większość głosów to po prostu stosunek ważnie oddanych głosów „za” do głosów „przeciw”. A więc za daną uchwałą większość wspólników opowiada się „za” niż „przeciw”. Nie uwzględnia się tutaj głosów „wstrzymujących się”. 

Zasadą jest jednak, że uchwały zapadają bezwzględną większością głosów (art. 245 ksh). Definicja większości bezwzględnej została zamieszczona przez ustawodawcę w art. 4 § 1 pkt. 10 ksh – jest to więcej niż połowa głosów oddanych – a więc 50% głosów plus jeden głos więcej. Nie należy utożsamiać tego z sytuacją, że jest to większość 50% plus jeden wszystkich głosów, którymi dysponują wspólnicy. Chodzi tu tylko o głosy oddane. W tej większości uwzględnia się głosy „za”, „przeciw” i „wstrzymujące się”. Widać więc, ze większość bezwzględną od zwykłej odróżnia tylko sposób liczenia głosów „ wstrzymujących się”. Regułą w spółkach kapitałowych jest podejmowanie uchwał za pomocą tej większości. Wyjątkiem jest kwalifikowana lub zwykła większość, która wymaga wyraźnej legitymacji ustawowej. 

Większość kwalifikowana to szczególna większość głosów, przekraczająca większość bezwzględną określona ułamkiem. Kodeks spółek handlowych wyróżnia większość 2/3 głosów np. co do zmiany umowy spółki lub w sprawie zbycia przedsiębiorstwa; większość ¾ przy podziale spółki z o.o. czy przekształceniu spółki z o.o. w spółkę akcyjną. Przypisy rzadko przewidują wymóg większości kwalifikowanej, zazwyczaj przy wprowadzaniu zmian o istotnym znaczeniu dla spółki. Przepisy te mają charakter semiimperatywny, czyli wspólnicy mogą ustanowić surowsze wymogi dotyczące większości kwalifikowanej niż przewiduje przepis, ale nie mogą zastosować rozwiązania bardziej liberalnego, gdyż zgodnie z art. 58 § 1 Kodeksu cywilnego w zw. z art. 2 Kodeksu spółek handlowych byłoby ono nieważne. 

Wyjątkowo uchwała wymaga jednomyślności wspólników. Może to nastąpić przy zmianie umowy spółki, która zwiększa świadczenia wszystkich wspólników lub uszczupla ich prawa udziałowe. 

Michał Kaliciński 

prawnik 

Kancelaria Zdawnowicz i Wspólnicy 

kontakt: blog@zdanowiczlegal.pl